條文內(nèi)容
第一百九十條 公司、企業(yè)或者其他單位，違反國家規(guī)定，擅自將外匯存放境外，或者將境內(nèi)的外匯非法轉(zhuǎn)移到境外，數(shù)額較大的，對單位判處逃匯數(shù)額百分之五以上百分之三十以下罰金，并對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處五年以下有期徒刑或者拘役;數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，對單位判處逃匯數(shù)額百分之五以上百分之三十以下罰金，并對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處五年以上有期徒刑。
罪名精析
釋義闡明
本條是關(guān)于逃匯罪及其刑事處罰的規(guī)定。
外匯管理是我國宏觀經(jīng)濟管理的重要組成部分，加強外匯管理，以保證足夠的外匯供給，對于維持我國國際收支的平衡，促進國際貿(mào)易的發(fā)展，提高金融監(jiān)管水平，保證經(jīng)濟的安全運行，國民經(jīng)濟的可持續(xù)發(fā)展，具有重要意義。因此，刑法規(guī)定逃匯罪是非常必要的。為了維護外匯管理秩序，防止外匯的大量流失，國家除了制定了一系列有關(guān)外匯管理法律、行政法規(guī)等規(guī)范性文件外，在刑事立法方面也規(guī)定了對外匯方面犯罪的打擊。早在1988年全國人大常委會制定的《關(guān)于懲治走私罪的補充規(guī)定》就對逃匯犯罪作了明確規(guī)定，1997年修訂刑法時又對逃匯罪作了規(guī)定。這些規(guī)定對懲治逃匯犯罪提供了必要的法律武器，對于維護外匯管理秩序發(fā)揮了積極作用。但也應(yīng)當看到，刑法的上述規(guī)定，在實際執(zhí)行中也遇到了一些新的情況和問題，主要是：第一，刑法第一百九十條規(guī)定的主體范圍過窄，僅限于國有單位;第二，刑法第一百九十條規(guī)定的處刑較輕，不足以懲治在司法實踐中出現(xiàn)的一些嚴重的逃匯犯罪現(xiàn)象。針對這種情況，為了防止外匯資金的大量流失，1998年12月29日第九屆全國人大常委會第六次會議審議并通過了《關(guān)于懲治騙購?fù)鈪R、逃匯和非法買賣外匯的決定》，對刑法第一百九十條的內(nèi)容作了以下修改：
第一，擴大了犯罪主體。刑法第一百九十條規(guī)定的逃匯罪，犯罪主體僅限于國有公司、企業(yè)或者其他國有單位。而我國外匯管理所覆蓋的管理對象，不僅限于國有單位，還包括外商投資企業(yè)、股份制企業(yè)、集體企業(yè)、私營企業(yè)等，且從數(shù)量上來看非國有單位遠遠多于國有單位，從外匯經(jīng)營規(guī)模上來看也不小于國有單位。到目前為止，在全國有貿(mào)易經(jīng)營權(quán)的單位中非國有單位及其他們的進出口總額均分別占有很大的比重。與此同時從已經(jīng)發(fā)現(xiàn)的逃匯案件來看，也有相當數(shù)量為非國有單位。這些逃匯行為影響了國家的外匯儲備，對匯率及金融秩序的穩(wěn)定造成嚴重影響。為了有力地打擊逃匯犯罪，有必要將逃匯罪的犯罪主體由國有公司、企業(yè)和其他國有單位擴大為所有的公司、企業(yè)和其他單位。
第二，提高了法定刑。刑法第一百九十條規(guī)定對犯逃匯罪的單位，實行雙罰制，即對單位判處罰金，還對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處刑罰，但對剝奪人身自由的刑罰只規(guī)定了一檔刑。即“五年以下有期徒刑或者拘役”，法定最高刑為五年有期徒刑。鑒于近來發(fā)生的逃匯犯罪規(guī)模、情節(jié)及其社會危害性已遠遠超過制定刑法時的情況。刑法對這類犯罪規(guī)定的刑罰已不足以遏制和懲罰這類犯罪，有必要從立法上提高對犯逃匯罪的單位的直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處的刑罰，同時考慮到犯逃匯罪不同的情節(jié)和社會危害程度，對犯逃匯罪的單位，將其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處的刑罰修改為兩檔刑，即第一檔刑為“五年以下有期徒刑或者拘役”，第二檔刑為“五年以上有期徒刑”，法定最高刑為十五年有期徒刑。
第三，增加了對罰金數(shù)額的規(guī)定。明確規(guī)定了罰金數(shù)額，并將罰金數(shù)額規(guī)定在“百分之五以上百分之三十以下”。
根據(jù)本條規(guī)定，逃匯罪包含兩種情況：
第一種情況是：公司、企業(yè)或者其他單位，違反國家規(guī)定，擅自將外匯存放境外，數(shù)額較大的。本條所稱的“違反國家規(guī)定，擅自將外匯存放境外”，是指違反了國家的有關(guān)外匯管理的規(guī)定，將應(yīng)調(diào)回國內(nèi)的外匯不調(diào)回國內(nèi)，而存放境外的行為。根據(jù)《外匯管理條例》規(guī)定，境內(nèi)機構(gòu)的經(jīng)常項目外匯收入必須調(diào)回境內(nèi)，不得違反國家有關(guān)規(guī)定將外匯擅自存放在境外。“經(jīng)常項目外匯收入”，是指在國際收支中經(jīng)常發(fā)生的交易項目所收入的外匯，包括出口或者先支后收轉(zhuǎn)口貨物及其他交易行為收入的外匯;境外貸款項下國際招標中標收入的外匯;海關(guān)監(jiān)管下境內(nèi)經(jīng)營免稅商品收入的外匯;交通運輸、郵電、旅游、廣告、咨詢、展覽、寄售、維修、保險等業(yè)務(wù)及各類代理業(yè)務(wù)提供商品或服務(wù)收入的外匯;行政、司法機關(guān)收入的各項外匯規(guī)費、罰沒款等;土地使用權(quán)、著作權(quán)、商標權(quán)、專利權(quán)、非專利技術(shù)、商譽等無形資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收入的外匯;向境外出售房地產(chǎn)及其他資產(chǎn)收入的外匯;境外投資企業(yè)匯回的外匯利潤，對外經(jīng)援項下收回的外匯和境外資產(chǎn)的外匯收入;對外索賠收入的外匯，退回的保證金等;金融機構(gòu)經(jīng)營外匯業(yè)務(wù)的收入;國外捐贈、資助及援助收入的外匯，其他經(jīng)常項目下外匯收入。境內(nèi)機構(gòu)的上述經(jīng)常項目外匯收入必須調(diào)回境內(nèi)，不得違反國家有關(guān)規(guī)定將外匯擅自存放在境外。
我國對境內(nèi)機構(gòu)資本項目外匯收入的管理，按照現(xiàn)行的有關(guān)規(guī)定，主要有：
1.境內(nèi)機構(gòu)借入的國際商業(yè)貸款必須調(diào)入境內(nèi)，未經(jīng)外匯管理局批準，不得將貸款存放境外或在境外直接支付;
2.境內(nèi)機構(gòu)以項目融資方式籌集的外匯資金應(yīng)及時調(diào)入國內(nèi)，未經(jīng)外匯管理局批準不得存放境外;
3.境外投資企業(yè)依法宣告停業(yè)或解散后，其境內(nèi)投資者應(yīng)將清盤后的資產(chǎn)負債表、財產(chǎn)目錄、財產(chǎn)估價等資料報送外匯管理局備案，并將中方應(yīng)得的外匯資產(chǎn)在清理結(jié)束后六個月內(nèi)調(diào)回境內(nèi)，并按規(guī)定辦理結(jié)匯，未經(jīng)外匯管理局批準不得擅自挪作他用或存放境外。境內(nèi)投資者不得將已經(jīng)出口的商品(實物)轉(zhuǎn)作投資，而將應(yīng)收外匯截留境外;
4.境內(nèi)機構(gòu)的一切形式的資本項目外匯收入都必須調(diào)回境內(nèi)。但有些企業(yè)的特殊業(yè)務(wù)需要，需要將其資本項目外匯收入暫時存放境外的或暫時不能調(diào)回境內(nèi)的，必須逐筆到國家外匯管理部門審批;
5.境內(nèi)機構(gòu)有資本項目外匯收入的單位應(yīng)當在注冊或登記所在地的外匯業(yè)務(wù)銀行開立外匯帳戶;
6.境內(nèi)機構(gòu)的外匯帳戶按規(guī)定關(guān)閉的，其外匯余額全部結(jié)匯，外方投資者的外匯允許轉(zhuǎn)移或匯出;
7.經(jīng)批準在境外開立的外匯帳戶，自使用到期之日起三十天內(nèi)，開戶單位須向外匯管理局提交已經(jīng)注銷境外帳戶說明，將余額調(diào)回境內(nèi)，并提交銷戶清單。需延期使用境外帳戶的，須在到期前三十天向外匯管理局申請;
8.開戶單位不得出租、出借或者串用外匯帳戶，不得利用外匯帳戶非法代其他單位或個人收付、保存或轉(zhuǎn)讓外匯。
《外匯管理條例》還規(guī)定，境內(nèi)機構(gòu)的資本項目外匯收入需要賣給外匯指定銀行的，必須經(jīng)外匯管理局批準。這是為了防止境內(nèi)機構(gòu)以套利為目的將境內(nèi)外外匯貸款在外匯調(diào)劑中心或結(jié)售匯銀行賣出轉(zhuǎn)換成人民幣;或以換得的人民幣為本金比照人民幣利率計息，到期再將人民幣本息在市場上買外匯還貸款，以及其他的套利行為的發(fā)生。
第二種情況是：公司、企業(yè)或者其他單位，違反國家規(guī)定，將境內(nèi)的外匯非法轉(zhuǎn)移到境外，數(shù)額較大的，依法追究刑事責(zé)任。本條所稱的“違反國家規(guī)定，將境內(nèi)的外匯非法轉(zhuǎn)移到境外”，是指未經(jīng)批準，將境內(nèi)外匯非法地轉(zhuǎn)移到境外的行為。
根據(jù)本條規(guī)定，對于犯逃匯罪的，對單位判處逃匯數(shù)額百分之五以上百分之三十以下罰金，并對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處五年以下有期徒刑或者拘役;數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，對單位判處逃匯數(shù)額百分之五以上百分之三十以下罰金，并對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處五年以上有期徒刑。
對于逃匯罪的追訴標準，2001年4月18日，最高人民檢察院、公安部《關(guān)于經(jīng)濟犯罪案件追訴標準的規(guī)定》規(guī)定，公司、企業(yè)或者其他單位，違反國家規(guī)定，擅自將外匯存放境外，或者將境內(nèi)的外匯非法轉(zhuǎn)移到境外，單筆或者累計數(shù)額在五百萬美元以上的，應(yīng)予追訴。
本條規(guī)定在實際執(zhí)行中應(yīng)當注意以下兩點：
第一，本條規(guī)定的構(gòu)成犯罪的條件是，擅自將外匯存放境外，或者將境內(nèi)的外匯非法轉(zhuǎn)移到境外，數(shù)額較大的行為。未達到數(shù)額較大的逃匯行為不能作為犯罪處理，應(yīng)當依照《外匯管理條例》的規(guī)定由外匯管理機關(guān)責(zé)令限期調(diào)回，強制收兌，并處罰款。對于什么是“數(shù)額較大”，本條沒作具體規(guī)定，可由最高人民法院在總結(jié)司法實踐經(jīng)驗基礎(chǔ)上作出司法解釋。
第二，本條規(guī)定的犯罪是單位犯罪，犯罪主體限于公司、企業(yè)或者其他單位，個人不能成為逃匯罪的犯罪主體，不能構(gòu)成逃匯罪。根據(jù)《外匯管理條例》的規(guī)定，屬于個人所有的外匯，可以自行持有，也可以存入銀行或者賣給外匯指定銀行;對個人的外匯儲蓄存款，實行存款自愿、取款自由、存款有息、為儲戶保密的原則，也就是說，對個人持有的外匯，除限制私自買賣和私自攜帶或郵寄出境外，管理是比較寬松的，因此，本條對個人一般的逃匯行為，未規(guī)定為犯罪。對于個人攜帶大量外匯或外幣支付憑證、有價證券等出境，逃避海關(guān)監(jiān)管，符合走私條件的，應(yīng)當按照國家有關(guān)規(guī)定處理。
根據(jù)1998年12月29日第九屆全國人大常委會第六次會議通過的《關(guān)于懲治騙購?fù)鈪R、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》第五條的規(guī)定，海關(guān)、外匯管理部門以及金融機構(gòu)、從事對外貿(mào)易經(jīng)營活動的公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員與本條規(guī)定的逃匯行為人通謀，為其提供購買外匯的有關(guān)憑證或者其他便利的，或者明知是偽造、變造的憑證和單據(jù)而售匯、付匯的，以逃匯罪的共犯論處，并從重處罰。這里所說的“從重處罰”，是指在本條規(guī)定的罰金幅度內(nèi)和量刑幅度內(nèi)從重處罰。對于刑罰的從重，既可以選擇較重的刑期，也可以選擇較重的刑種。這樣規(guī)定，充分體現(xiàn)了對共犯從嚴打擊的精神。
構(gòu)成要件
一、概念
逃匯罪，是指公司、企業(yè)或者其他單位，違反國家規(guī)定，擅自將外匯存放境外，或者將境內(nèi)的外匯非法轉(zhuǎn)移到境外，情節(jié)嚴重的行為。
二、逃匯罪構(gòu)成要件
(一)客體要件
本罪侵害的客體是國家的外匯管理制度。根據(jù)1996年1月29日中華人民共和國國務(wù)院令第193號發(fā)布，根據(jù)1997年1月14日《國務(wù)院關(guān)于修改(中華人民共和國外匯管理條例)的決定》修正的《中華人民共和國外匯管理條例》規(guī)定，外匯是指下列以外幣表示的可以用作國際清償?shù)闹Ц妒侄魏唾Y產(chǎn)：(1)外國貨幣，包括紙幣、鑄幣;(2)外幣支付憑證，包括票據(jù)、銀行存款憑證、郵政儲蓄憑證等;(3)外幣有價證券，包括政府債券、公司債券、股票等;(4)特別提款權(quán)、歐洲貨幣單位;(5)其他外匯資產(chǎn)。
我國外匯管理制度主要包括經(jīng)常項目和資本項目管理大部分。
(1)經(jīng)常項目外匯管理
所謂經(jīng)常項目，是指國際收支中經(jīng)常發(fā)生的交易項目，包括貿(mào)易收支、勞務(wù)收支、單方面轉(zhuǎn)移等。境內(nèi)機構(gòu)的經(jīng)常項目外匯收入必須調(diào)回境內(nèi)，不得違反國家有關(guān)規(guī)定將外匯扭自存放在境外。境內(nèi)機構(gòu)的經(jīng)常項目外匯收入，應(yīng)當按照國務(wù)院關(guān)于結(jié)匯、售匯及付匯管理的規(guī)定賣給外匯指定銀行，或者經(jīng)批準在外匯指定銀行開立外匯帳戶。境內(nèi)機構(gòu)的經(jīng)常項目用匯，應(yīng)當按照國務(wù)院關(guān)于結(jié)匯、售匯及付匯管理的規(guī)定，持有效憑證和商業(yè)單據(jù)向外匯指定銀行購匯支付。境內(nèi)機構(gòu)的出口收匯和進口付匯，應(yīng)當按照國家關(guān)于出口收匯核銷管理和進口付匯核銷管理的規(guī)定辦理核銷手續(xù)。
(2)資本項目外匯管理
所謂資本項目是指國際收支中因資本輸出和輸入而產(chǎn)生的資產(chǎn)與負債的增減項目，包括直接投資、各類貸款、證券投資等。境內(nèi)機構(gòu)的資本項目外匯收入，除國務(wù)院另有規(guī)定外，應(yīng)當調(diào)回境內(nèi)。境內(nèi)機構(gòu)的資本項目外匯收入，應(yīng)當按照國家有關(guān)規(guī)定在外匯指定銀行開立外匯帳戶;賣給外匯指定銀行的，須經(jīng)外匯管理機關(guān)批準。境內(nèi)機構(gòu)向境外投資，在向?qū)徟鞴懿块T申請前，由外匯管理機關(guān)審查其外匯資金來源;經(jīng)批準后，按照國務(wù)院關(guān)于境外投資外匯管理的規(guī)定辦理有關(guān)資金匯出手續(xù)。
(二)客觀要件
本罪在客觀方面表現(xiàn)為違反國家規(guī)定，擅自將外匯存放境外，或者將境內(nèi)的外匯非法轉(zhuǎn)移至境外，情節(jié)嚴重的行為。
所謂逃匯，是指國家機關(guān)、企事業(yè)單位、團體或者個人，違反國家外匯管理規(guī)定，將應(yīng)售給國家的外匯，私自轉(zhuǎn)移、轉(zhuǎn)讓、買賣、存放境外，以及將外匯私自攜帶、托帶或者郵寄出境等。根據(jù)新修訂的《中華人民共和國外匯管理條例》第39條的規(guī)定，逃匯行為主要有：
(1)違反國家規(guī)定擅自將外匯存放在境外的。根據(jù)《外匯管理條例》規(guī)定，國有公司、企業(yè)或者其他國有單位對于經(jīng)常項目外匯收入，應(yīng)當按照國務(wù)院關(guān)于結(jié)匯、售匯及付匯管理的規(guī)定及時調(diào)回境內(nèi)按市場匯率全部賣給外匯指定銀行，不得存放境外，不得開立外匯帳戶保留外匯。所謂經(jīng)常項目收入，包括出口或者先支后收轉(zhuǎn)口貨物及其他交易行為收入的外匯;境外貸款項目收入的外匯;國際招標中標收入的外匯;海關(guān)監(jiān)管下境內(nèi)經(jīng)營免稅商品收入的外匯;交通運輸、郵電、旅游、廣告、咨詢、展覽、寄售、維修、保險等業(yè)務(wù)及各類代理業(yè)務(wù)提供商品或服務(wù)收入的外匯;行政、司法機關(guān)收入的各項規(guī)費、罰沒款等;土地使用權(quán)、著作權(quán)、商標權(quán)、專利權(quán)、非專利技術(shù)、商譽等無形資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收入的外匯;向境外出售房地產(chǎn)及其他資產(chǎn)收入的外匯;境外投資企業(yè)的外匯利潤;境外資產(chǎn)的外匯收入;對外索賠收入的外匯;退回的保證金等。違反上述規(guī)定，將應(yīng)調(diào)回國內(nèi)的外匯不調(diào)回國內(nèi)，而存放境外就展這種行為的逃匯。
(2)不按照國家規(guī)定將外匯賣給指定銀行的。
(3)違反國家規(guī)定匯出外匯或者攜帶出境的，如以投資的名義將外匯轉(zhuǎn)移至國外的。
(4)未經(jīng)外匯管理機關(guān)批準，擅自將外幣存款憑證、外幣有價證券攜帶或者郵寄出境的。
(5)其他逃匯的行為。
以上可見，逃匯的方式很多，但并不是一切逃匯套匯行為都構(gòu)成犯罪。本條關(guān)于逃匯罪的規(guī)定，只列舉了兩種表現(xiàn)方式：(1)擅自將外匯存放境外;(2)把境內(nèi)的外匯非法轉(zhuǎn)移到境外;
以上兩種逃匯行為必須達到“情節(jié)嚴重”，才能構(gòu)成犯罪。本條沒有具體規(guī)定情節(jié)嚴重的標準。我們認為，逃匯罪作為一種經(jīng)濟犯罪，衡量情節(jié)是否嚴重主要應(yīng)從數(shù)額，同時結(jié)合其他情節(jié)綜合考慮。主要包括：
(1)逃匯數(shù)額的大小;
(2)是否偽造和冒用有關(guān)單位的證件、印章逃匯;
(3)是否國家工作人員利用職權(quán)或者勾結(jié)國家工作人員進行逃匯的;
(4)是否嚴重影響了國家有關(guān)計劃的執(zhí)行，等等。
(三)主體要件
本罪的主體是特殊主體，即只有公司、企業(yè)或其他單位才能構(gòu)成本罪。本條規(guī)定逃匯罪的主體為國有單位，但《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于懲治騙購?fù)鈪R、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》將本條已作了相應(yīng)修改，其中對主體范圍作了擴充。
單位犯本款罪，實行兩罰制，即對單位判處罰金，并對單位直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，根據(jù)情節(jié)分別處五年以下有期徒刑或者拘役、五年以上有期徒刑。
(四)主觀要件
本罪在主觀方面只能由故意構(gòu)成。過失不構(gòu)成本罪。本罪是故意犯罪，要求行為人對本罪的構(gòu)成要件事實有認識，包括對犯罪對象、行為性質(zhì)、客體要件、因果關(guān)系等的認識。也就是說，行為人必須認識到自己的行為是在逃匯。當然，這種認識并不需要行為人了解關(guān)于逃匯的具體法規(guī)，只要行為人知道自己的行為是違法即可。
本罪雖然是故意犯罪，但并不以牟利為目的。雖然刑法學(xué)界有人主張此罪要以牟利為目的，但我們認為，本條并未規(guī)定此罪必須有牟利的目的，而且許多行為人逃匯并不以牟利為目的。如一些單位可能為了擴大生產(chǎn)、購置設(shè)備等逃匯。因此以牟利為目的不是本罪的構(gòu)成要件。
認定要義
一、罪與非罪的認定
如果逃匯行為尚不屬數(shù)額較大的，則屬于般違法行為，可由國家外匯管理機關(guān)依法予以行政處罰。對“數(shù)額較大”標準的掌握，具體可依照《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定(二)》(公通字201023號)第46條的規(guī)定。
二、逃匯罪與騙購?fù)鈪R罪的界限
逃匯罪和騙購?fù)鈪R罪的區(qū)別主要在于:
(1)行為方式不同，逃匯罪是違法國家外匯管理法規(guī)，擅自將外匯存放境外，或者將境內(nèi)外匯非法轉(zhuǎn)移到境外，數(shù)額較大的行為;而騙購?fù)鈪R罪是以虛假、無效的憑證、單據(jù)向外匯指定銀行騙購?fù)鈪R，數(shù)額較大的行為。
(2)對象不同，逃匯罪的對象是自己擁有的外匯，而騙購?fù)鈪R罪的對象是外匯指定銀行的外匯。
(3)犯罪主體有所不同。逃匯罪只能由公司、企業(yè)和其他單位構(gòu)成，系純正的單位犯罪;而騙購?fù)鈪R罪則既可以由單位構(gòu)成，也可以由自然人構(gòu)成，系不純正單位犯罪。
三、本罪與走私罪的界限
1.所侵犯的客體不同。本罪的客體是國家的外匯管理制度，其與進出口貿(mào)易及其關(guān)稅無關(guān);而走私罪的客體則是對外貿(mào)易管制，后者這種管制的目的是通過對進出口貨物的監(jiān)督、管理與控制，防止偷逃關(guān)稅及其阻止或限制不該進出口的物資進出口。它與進口貿(mào)易及其關(guān)稅緊密聯(lián)系在一起。
2.所侵犯的對象不同。本罪的對象僅限于外匯;走私罪的對象卻比本罪廣泛得多，它包括外匯在內(nèi)的一切禁止或限制進出境的貨物與物品或者應(yīng)當繳納關(guān)稅的貨物及物品。
3.客觀方面的表現(xiàn)形式不同。本罪在客觀方面表現(xiàn)為逃匯的行為。逃匯的外在形式是將境外取得的外匯應(yīng)當調(diào)回境內(nèi)而不謂回，或把境內(nèi)的外匯私自轉(zhuǎn)移到國外等;而走私罪的客觀行為卻是行為人逃避海關(guān)監(jiān)管，非法運輸、攜帶、郵寄貨物、物品進出國(邊)境的行為。
4.犯罪主體不同。本罪的主體是特殊主體，其僅限于國有公司、企業(yè)或者其他國有單位以及這些單位的直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，除此之外，均不能構(gòu)成本罪。自然人構(gòu)成犯罪時，顯然必以單位構(gòu)成犯罪為前提，否則，亦不能構(gòu)成本罪;走私罪的主體則為一般主體，凡達到刑事責(zé)任年齡具有刑事責(zé)任能力的自然人，均可成為本罪的主體。此外，單位亦可構(gòu)成其罪。
5.本罪為具體罪名;而走私罪則為種罪名，其包括走私武器、彈藥罪，走私假幣罪、走私文物罪等多個具體罪名。
立案標準
依照《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定(二)》(公通字[2010]23號)第46條的規(guī)定，公司、企業(yè)或者其他單位，違反國家規(guī)定，擅自將外匯存放境外，或者將境內(nèi)的外匯非法轉(zhuǎn)移到境外，單筆在200萬美元以上或者累計數(shù)額在500萬美元以上的，應(yīng)予立案追訴。
量刑標準
根據(jù)《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于懲治騙購?fù)鈪R、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》第3條之規(guī)定，公司、企業(yè)或者其他單位，違反國家規(guī)定，拉自將外匯存放境外，或者將境內(nèi)的外匯非法轉(zhuǎn)移到境外，數(shù)額較大的，對單位判處逃匯數(shù)額百分之五以上百分之三十以下罰金，并對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處五年以下有期徒刑或者拘役;數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，對單位判處逃匯數(shù)額百分之五以上百分之三十以下罰金，并對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處五年以上有期徒刑。
解釋性文件
最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定(二)(2010年5月7日施行)
第四十六條 [逃匯罪(刑法第一百九十條)]公司、企業(yè)或者其他單位，違反國家規(guī)定，擅自將外匯存放境外，或者將境內(nèi)的外匯非法轉(zhuǎn)移到境外，單筆在二百萬美元以上或者累計數(shù)額在五百萬美元以上的，應(yīng)予立罪追訴。
(2010年5月7日廢止)最高人民檢察院、公安部關(guān)于經(jīng)濟犯罪案件追訴標準的規(guī)定(2001年4月18日施行 公發(fā)〔2001〕11號)
三十八、逃匯案(刑法第190條)
公司、企業(yè)或者其他單位，違反國家規(guī)定，擅自將外匯存放境外，或者將境內(nèi)的外匯非法轉(zhuǎn)移到境外，單筆或者累計數(shù)額在五百萬美元以上的，應(yīng)予追訴。
最高人民法院、最高人民檢察院、公安部辦理騙匯、逃匯犯罪案件聯(lián)席會議紀要(1999年3月16日 公通字〔1999〕36號)
三、公安機關(guān)偵查騙匯、逃匯犯罪案件中涉及人民檢察院管轄的貪污賄賂、瀆職犯罪案件的，應(yīng)當將貪污賄賂、瀆職犯罪案件材料移送有管轄權(quán)的人民檢察院審查。對管轄交叉的案件，可以分別立案，共同工作。如果涉嫌主罪屬于公安機關(guān)管轄，由公安機關(guān)為主偵查，人民檢察院予以配合;如果涉嫌主罪屬于人民檢察院管轄，由人民檢察院為主偵查，公安機關(guān)予以配合。雙方意見有較大分歧的，要協(xié)商解決，并及時向當?shù)攸h委、政法委和上級主管機關(guān)請示。
四、公安機關(guān)偵查騙匯、逃匯犯罪案件，要及時全面收集和固定犯罪證據(jù)，抓緊緝捕犯罪分子。人民檢察院和人民法院對正在辦理的騙匯、逃匯犯罪案件，只要基本犯罪事實清楚，基本證據(jù)確實充分，應(yīng)當及時依法起訴、審判。主犯在逃或者騙購?fù)鈪R所需人民幣資金的來源無法徹底查清，但證明在案的其他犯罪嫌疑人實施犯罪的基本證據(jù)確實充分的，為在法定時限內(nèi)結(jié)案，可以對在案的其他犯罪嫌疑人先行處理。對于已收集到外匯指定銀行匯出憑證和境外收匯銀行收款憑證等證據(jù)，能夠證明所騙購?fù)鈪R確已匯至港澳臺地區(qū)或國外的，應(yīng)視為騙購?fù)鈪R既遂。
最高人民檢察院關(guān)于認真貫徹執(zhí)行《全國人大常委會關(guān)于懲治騙購?fù)鈪R、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》的通知(1999年1月21日 高檢會〔1999〕3號)
三、對于《決定》公布施行后發(fā)生的犯罪行為，應(yīng)當依照《決定》辦理;對于《決定》公布施行前發(fā)生的行為，按照刑法第十二條規(guī)定的原則辦理。
全國人大常委會關(guān)于懲治騙購?fù)鈪R逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定(1998年12月29日公布 主席令〔9屆〕14號)
七、金融機構(gòu)、從事對外貿(mào)易經(jīng)營活動的公司、企業(yè)的工作人員嚴重不負責(zé)任，造成大量外匯被騙購或者逃匯，致使國家利益遭受重大損失的，依照刑法第一百六十七條的規(guī)定定罪處罰。
八、犯本決定規(guī)定之罪，依法被追繳、沒收的財物和罰金，一律上繳國庫。
九、本決定自公布之日起施行。
最高人民法院關(guān)于審理騙購?fù)鈪R、非法買賣外匯刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋(1998年9月1日施行 法釋〔1998〕20號)
第一條 以進行走私、逃匯、洗錢、騙稅等犯罪活動為目的，使用虛假、無效的憑證、商業(yè)單據(jù)或者采取其他手段向外匯指定銀行騙購?fù)鈪R的，應(yīng)當分別按照刑法分則第三章第二節(jié)、第一百九十條、第一百九十一條和第二百零四條等規(guī)定定罪處罰。
非國有公司、企業(yè)或者其他單位，與國有公司、企業(yè)或者其他國有單位勾結(jié)逃匯的，以逃匯罪的共犯處罰。
證據(jù)規(guī)格
第一百九十條 證據(jù)規(guī)格
逃匯罪
(一)犯罪嫌疑人陳述與辯解
1.犯罪嫌疑人的基本情況;
2.逃匯行為的動機、目的、時間、地點、參與人、分工、實施經(jīng)過、結(jié)果等;
3.共同犯罪的，應(yīng)查明犯意的提起、策劃、聯(lián)絡(luò)、分工、實施、分贓等情況，以及每一人在共同犯罪中所起的地位和作用。
(二)證人證言
1.證人的基本情況;
2.逃匯的時間、地點、參與人、經(jīng)過、手段、結(jié)果等;
3.財產(chǎn)損失情況;
4.犯罪嫌疑人的體貌特征。
(三)物證、書證
1.逃匯所使用的票證
2.書信、字條、借條、收據(jù)、日記、帳簿、憑證、票據(jù)、合同、等書面材料等;
3.其它。
(四)鑒定意見
司法審計報告、文檢鑒定等。
(五)視聽資料、電子數(shù)據(jù)
1.記載犯罪嫌疑人犯罪情況的現(xiàn)場監(jiān)控錄像、錄音資料;
2.現(xiàn)場當事人、證人用手機、相機等設(shè)備拍攝的反映案件情況的資料。
(六)辨認筆錄
被害人、證人、犯罪嫌疑人對犯罪現(xiàn)場、犯罪嫌疑人、與犯罪相關(guān)的場所、物品等的辨認。
(七)勘驗、檢查筆錄
現(xiàn)場勘驗、檢查筆錄、現(xiàn)場照片、現(xiàn)場圖等
(八)其他證據(jù)材料
1.報案登記。偵查單位(包括派出所)的報警記錄應(yīng)記清發(fā)案時間、詳細地點、簡要案情、人員傷亡及財產(chǎn)損失，如特征、價值等情況，報案人自然情況及與被害人的關(guān)系等等，如報案人見過犯罪嫌疑人，則應(yīng)問明并記錄犯罪嫌疑人的性別、年齡、身高、外貌、衣著等情況。填寫受理報案人的姓名、時間、地點及初步處理意見。
2.犯罪嫌疑人投案自首材料。犯罪嫌疑人作案后到公安機關(guān)投案自首的，受案的公安機關(guān)應(yīng)作詳細的訊問并就投案情況寫出說明。
3.案件來源。應(yīng)寫明何時、何地、何部門接何人報案，報案的內(nèi)容及措施，以受案單位名義填寫。對當事人以書面材料舉報的，公安機關(guān)也應(yīng)按要求如實寫明。
4.抓捕經(jīng)過。由具體承辦人寫明接報案后，采取何種方法于何時在何地抓獲犯罪嫌疑人，如有同案犯的可依次列出。
5.犯罪嫌疑人的自然情況。包括蓋有戶籍所在地派出所戶籍專用證明章(不可用公章)的戶籍復(fù)印件和住所地派出所或居(村)民委員會出具的現(xiàn)實表現(xiàn)證明材料。犯罪嫌疑人的身份材料，包括戶籍信息，有前科劣跡，應(yīng)調(diào)取法院判決書、行政處罰決定書、釋放證明書、犯罪嫌疑人有投案自首、立功表現(xiàn)的，公安機關(guān)出具的是否成立自首、立功的書面說明等有效法律文件。
6.犯罪嫌疑人的前科劣跡和其他材料。包括刑事判決書(裁定書)、勞動教養(yǎng)決定書、釋放證明、假釋證明、暫予監(jiān)外執(zhí)行通知書等復(fù)印件或抄件，并加蓋印章，且有證明該材料的出處。
7.有關(guān)物證的保存。對贓款、贓物、作案工具等有關(guān)物證應(yīng)制作扣押手續(xù)，如實填寫品名、數(shù)量、特征，并妥善保管，不得損壞、遺失或調(diào)換。對無法保存的物品，應(yīng)拍攝照片，制作銷毀物品清單.
地方規(guī)定
江西省刑事立案量刑標準
逃匯罪(刑法第190條)【12】【標準二】
公司、企業(yè)或者其他單位，違反國家規(guī)定，擅自將外匯存放境外，或者將境內(nèi)的外匯非法轉(zhuǎn)移到境外，單筆在200萬美元以上或者累計數(shù)額在500萬美元以上的，屬于數(shù)額較大，應(yīng)予立案追訴，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金。
(二)“數(shù)額巨大”為500萬美元以上，“其他嚴重情節(jié)”主要指以下情形之一，處五年以上有期徒刑，并處罰金：
1.以仿造文件、編造虛假理由欺騙主管部門、銀行等惡劣手段調(diào)出外匯的;
2.因逃匯受過外匯管理機關(guān)處罰后，屢教不改，又繼續(xù)逃匯的。 美元以外的外匯應(yīng)折合成美元進行計算。
實務(wù)指南
劉艷紅：論外匯犯罪
(2)客觀方面表現(xiàn)為違反國家規(guī)定,擅自將外匯存放境外,或者將境內(nèi)的外匯非法轉(zhuǎn)移到境外,數(shù)額較大的行為。所謂違反國家規(guī)定,主要是指違反我國對外匯管理的法規(guī)和政策,如《外匯管理條例》、《結(jié)匯、售匯及付匯管理規(guī)定》等。所謂“擅自將外匯存放境外”,是指把在境外取得的外匯,按照國家的外匯管理法規(guī)的規(guī)定,應(yīng)當及時調(diào)回而不調(diào)回,或不存入國家指定的銀行,私自存放境外。所謂“將境內(nèi)的外匯非法轉(zhuǎn)移到境外”,是指把在境內(nèi)的取得的外匯,應(yīng)當結(jié)售給國家指定的銀行而不結(jié)售,未經(jīng)管匯機關(guān)批準,私自攜帶、郵寄外匯到境外。逃匯的手段則是多種多樣的。
但是,逃匯行為并非一經(jīng)實施即構(gòu)成犯罪。根據(jù)刑法第190條規(guī)定,只有情節(jié)嚴重的逃匯行為才構(gòu)成犯罪。何謂情節(jié)嚴重,刑法未作明確規(guī)定,司法解釋也沒有作出明確回答,因而這一規(guī)定比較模糊,在司法實踐中難以準確把握。同時,逃匯犯罪作為一種經(jīng)濟犯罪,犯罪數(shù)額是衡量情節(jié)嚴重與否的一個重要標志,因此,《決定》針對刑法190條規(guī)定的不足并考慮到逃匯罪的特點,將情節(jié)嚴重構(gòu)成逃匯罪的條件修改為“數(shù)額較大”的即可構(gòu)成本罪。這里所說的“數(shù)額較大”中的“數(shù)額”是指行為人擅自存放于境外的外匯或從境內(nèi)轉(zhuǎn)移到境外的外匯額,換言之,是犯罪數(shù)額而不是營利數(shù)額。但是數(shù)額較大的標準《決定》沒有明確規(guī)定。
案例精選
單位上海通鑒實業(yè)有限公司、姜某逃匯案(2017)滬0115刑初723號——中國裁判文書網(wǎng)
【裁判要旨】
被告單位通某公司虛構(gòu)轉(zhuǎn)口貿(mào)易，致使境內(nèi)外匯被非法轉(zhuǎn)移至境外，數(shù)額較大，被告單位通某公司構(gòu)成逃匯罪;被告人姜某系被告單位直接負責(zé)的主管人員，其行為構(gòu)成(單位)逃匯罪。
單位上海通鑒實業(yè)有限公司、姜某逃匯案
【案情簡介】
2014年7、8月，被告人姜某在經(jīng)營被告單位上海通某實業(yè)有限公司(以下簡稱“通某公司”)期間，為賺取外匯保證金存款利率與外匯美元貸款利率之間的利差，虛構(gòu)通某公司與其實際控制的中國世邦國際貿(mào)易有限公司(以下簡稱“世邦公司”)之間的轉(zhuǎn)口貿(mào)易，以虛假的采購合同、銷售合同、提單等材料向平安銀行上海分行申請外匯貸款美元1,000萬元，7月30日，平安銀行離岸營業(yè)部付匯1,000萬美元，在扣除相關(guān)費用后向世邦公司境外賬戶發(fā)放貸款9,594,444.44美元，8月4日，該筆外匯貸款經(jīng)境外公司轉(zhuǎn)賬后匯入通某公司境內(nèi)賬戶。
【法院認為】
單位通某公司虛構(gòu)轉(zhuǎn)口貿(mào)易，致使境內(nèi)外匯被非法轉(zhuǎn)移至境外，數(shù)額較大，單位通某公司構(gòu)成逃匯罪;姜某系被告單位直接負責(zé)的主管人員，其行為構(gòu)成(單位)逃匯罪。公訴機關(guān)的指控成立，本院予以支持。關(guān)于本案逃匯的數(shù)額，本院認為，逃匯的數(shù)額應(yīng)以境內(nèi)外匯轉(zhuǎn)移至境外的具體數(shù)額來確定，本案中銀行實際向境外付匯是1,000萬美元，故據(jù)此認定逃匯數(shù)額為1,000萬美元。另，現(xiàn)有證據(jù)尚不足以證明被告單位系在銀行人員授意下實施的逃匯行為，而在案的證據(jù)已經(jīng)足以證實被告單位通過虛假貿(mào)易將境內(nèi)外匯非法轉(zhuǎn)移至境外，銀行人員是否在此過程中明知被告單位系虛假貿(mào)易或者是否授意被告單位通過逃匯獲利，均不影響對被告單位及被告人行為的定性。
【裁判結(jié)果】
一、被告單位上海通某實業(yè)有限公司犯逃匯罪，判處罰金人民幣四百萬元。(罰金自本判決生效之日起一個月內(nèi)繳納。)
二、被告人姜某犯(單位)逃匯罪，判處有期徒刑一年，緩刑一年。(緩刑考驗期限，從判決確定之日起計算。)
被告人姜某回到社區(qū)后，應(yīng)當遵守法律、法規(guī)，服從監(jiān)督管理，接受教育，完成公益勞動，做一名有益社會的公民。
最高檢典型案例 某實業(yè)有限公司、某動力機械有限公司、王某逃匯案
來源：最高人民檢察院發(fā)布6起依法查處金融犯罪典型案例(2015年9月23日)
某實業(yè)有限公司、某動力機械有限公司、王某逃匯案
2012年8月至2013年4月,被告人王某在經(jīng)營上海某實業(yè)有限公司、上海某動力機械有限公司期間,為賺取人民幣定期存款利息(人民幣定期存款利率大約在2.8-3.3%)與外匯貸款資金成本(外匯貸款利率大約在1-3%)之間的利差,虛構(gòu)轉(zhuǎn)口貿(mào)易背景,以虛假的銷售合同、貨物裝箱單、貨物提單等材料向銀行申請外匯貸款;同時被告人王某向他人借款、借用銀票等,以用于向銀行支付保證金、提供銀票質(zhì)押(保證金或銀票金額等額于貸款金額)等,為外匯貸款提供擔(dān)保,其中保證金存入銀行保證金賬戶,利息按定期存款利率計算。
銀行審核王某提供的實業(yè)公司上述貿(mào)易資料后,即以“轉(zhuǎn)口貿(mào)易”形式將外匯資金電匯至王某控制的6家境外公司銀行賬戶,之后實業(yè)公司又以轉(zhuǎn)口收匯形式收到王某控制的境外公司銀行賬戶電匯劃入境內(nèi)的外匯資金,實業(yè)公司將大部分外匯資金結(jié)匯人民幣后用于歸還保證金借款、銀票,或作為保證金再向銀行申請外匯貸款。
銀行外匯貸款到期后,實業(yè)公司的保證金賬戶被啟封,同時銀行向該公司支付相應(yīng)的保證金利息,實業(yè)公司歸還給銀行外匯貸款等額的人民幣資金及貸款利息、手續(xù)費等,或銀行直接從實業(yè)公司保證金賬戶內(nèi)扣劃外匯貸款本息,實業(yè)公司據(jù)此獲取人民幣定期存款利息收入與外匯貸款成本之間的利差部分。
期間,被告人王某以實業(yè)公司名義通過上述方式或辦理進口押匯先后從7家國內(nèi)銀行獲取外匯融資資金76筆,金額累計為29,493.11萬美元(折合人民幣181,885.17萬元),均以轉(zhuǎn)口貿(mào)易名義匯入王某控制的境外公司銀行賬戶。
此外,2013年3月,被告人王某在經(jīng)營上海某動力機械有限公司期間,為賺取人民幣定期存款利息與外匯貸款資金成本之間的利差,虛構(gòu)轉(zhuǎn)口貿(mào)易背景,提供虛假的境外購銷合同、裝箱單、貨物提單等材料向銀行申請付款保函,同時在境內(nèi)銀行存入等額于票面金額的人民幣保證金。在銀行向境外貼現(xiàn)行開具付款保函后,境外貼現(xiàn)行即將遠期票據(jù)本金支付給票據(jù)收款人即被告人王某控制的境外公司銀行賬戶,之后,該機械公司開立在境內(nèi)銀行的美元賬戶先后收到上述境外公司銀行賬戶劃入的美元資金,該機械公司結(jié)匯成人民幣后劃至實業(yè)公司銀行賬戶。被告人王某通過上述方式向境內(nèi)銀行申請付款保函業(yè)務(wù)6筆,金額總計6,259.36萬美元。
2013年9月4日至23日,上述保函業(yè)務(wù)陸續(xù)到期,境外貼現(xiàn)行向境內(nèi)銀行索償上述票據(jù)貼現(xiàn)金額合計6,259.35萬美元,境內(nèi)銀行即購匯向境外貼現(xiàn)行付款6,259.35萬美元。2013年10月16日,動力機械公司在境內(nèi)銀行的保證金賬戶內(nèi)歸還銀行上述購匯墊款本金人民幣3.8億余元,償還銀行墊款逾期利息人民幣300余萬元,支付各項手續(xù)費人民幣68萬余元,銀行支付給該公司保證金利息人民幣739萬余元,該公司獲利人民幣370萬余元。
2013年9月2日,上海市人民檢察院第一分院對王某作出批準逮捕。經(jīng)上海市人民檢察院第一分院指定,上海市浦東新區(qū)人民檢察院于2014年5月15日提起公訴。上海市浦東新區(qū)人民法院于2014年12月16日判決被告單位上海某實業(yè)有限公司犯逃匯罪,判處罰金人民幣九千一百萬元。被告單位上海某動力機械有限公司犯逃匯罪,判處罰金人民幣二千萬元。被告人王某犯逃匯罪,判處有期徒刑五年六個月。被告單位違法所得的錢款予以追繳或責(zé)令退賠后,予以沒收。
典型意義:此案是首例涉自貿(mào)試驗區(qū)逃匯案件,系采用虛構(gòu)貿(mào)易背景的方式實施犯罪。自貿(mào)區(qū)的金融改革使得跨境貿(mào)易更為便利,需高度關(guān)注和重點打擊部分犯罪分子便利用境內(nèi)外經(jīng)貿(mào)管理制度的差異,借助離岸公司、離岸賬戶虛構(gòu)貿(mào)易背景實施逃匯、信用證詐騙、騙取出口退稅等犯罪。