上海專業(yè)合同法律師 2021年1月1日生效的《民事案件起因》修改為“75。招標銷售合同糾紛“進入第四級原因”(5)招標銷售合同糾紛“第三級原因”下84。銷售合同糾紛”。在本期中，我們將對此類原因有一個簡單的了解。
招標人通過招標公告和投標邀請向特定或不特定的人發(fā)出要約邀請，投標人通過投標發(fā)出要約。招標人選擇中標人作出承諾或協(xié)商后簽訂銷售合同作為招標銷售合同。
1.投標合同中“低于成本”的識別。
不同于一般合同的自由議價，根據(jù)《招標投標法》第四十一條，低于成本價簽訂的招標合同無效，是為了避免低于成本價報價的惡意投標。但是確定成本價的標準有兩種方式:
成本評估后比較報價和成本的差異比例。在(2015)民體字第142號案件中，最高人民法院認為，即使不考慮南海二建的人工利潤，該項目建設(shè)成本也需要37，886，958.71元，即雙方簽訂的《建設(shè)工程合同》約定的29，134，105.62元，差額比例超過20%，即所涉及的工程投標價格遠低于成本價，不符合《招標投標法》
雖然低于行業(yè)成本價，但符合個別成本，不應(yīng)認定為低于成本。所謂“低于成本”，是指低于投標人完成投標項目支出的單項成本。由于每個投標人的管理水平、技術(shù)能力和條件不同，即使完成同一個投標項目，其單項成本也不可能完全相同。管理水平高、技術(shù)先進的投標人生產(chǎn)經(jīng)營成本低，有條件以較低的報價參與投標競爭，這是其競爭實力強的表現(xiàn)。投標的目的是通過投標人之間的競爭，特別是投標報價中的競爭來選擇最佳投標人。所以，只要投標人的報價不低于自身個別成本，即使低于行業(yè)平均成本，也是應(yīng)該允許和提倡的。
在正常情況下，評估成本將作為判斷報價合理性的重要標準，但第二種方法考慮了供應(yīng)商能力和技術(shù)的差異，如果供應(yīng)商能夠證明報價不低于自己完成特定項目的成本價，則不應(yīng)否認此類合同的有效性。江西省上饒市中級人民法院在(2019)贛11第37號案中認為，江西省求是司法鑒定中心作出的每公里7.60元的鑒定意見是社會運行成本，而不是投標人完成招標項目所支付的個人成本。在評估意見中，評估機構(gòu)還確認存在因技術(shù)專長、材料采購渠道、管理等原因?qū)е峦稑斯具\營成本低于社會平均運營成本的情況。原審判決后，江西上饒周華恒源會計師事務(wù)所有限公司出具了專項審計報告(周華恒源轉(zhuǎn)審字[2018]014號)，認定吳德客運公司完成德興銅礦外通勤業(yè)務(wù)的個人成本為5.49元/公里，低于6.09元/公里的投標價格。因此，宇宏運輸公司主張吳德客運公司惡意低價競標沒有事實依據(jù)。吳德客運公司有效中標，與江西銅業(yè)德興銅礦就中標事宜簽訂的合同有效。
二、不得擅自修改合同內(nèi)容。
我國法律對中標后合同內(nèi)容的變更有限制。招標人和中標人應(yīng)當按照《招標投標法》和本條例的規(guī)定簽訂書面合同。合同的主要條款，如標的、價格、質(zhì)量、履行期限等，應(yīng)當與招標文件和中標人的投標文件的內(nèi)容一致。甘肅省高級人民法院(2014)甘民重耳字第195號認為，《招標投標法》對變更招標文件的合同效力沒有強制規(guī)定，因此本案政府采購購銷合同仍然有效，但變更后的條款不具有法律效力。
有時，招標人和中標人并沒有惡意變更合同內(nèi)容，但由于不了解具體情況，招標文件中約定的具體要求過于寬泛，在簽訂合同時雖已明確，但構(gòu)成對招標文件的實質(zhì)性變更。這就要求編制招標文件的主體對招標事項有必要的了解，避免后期出現(xiàn)歧義。
三、中標通知書具有約束力，投標前應(yīng)認真核對合同的主要條款確認。
中標通知書對招標人和中標人具有法律效力。中標通知書發(fā)出后，招標人變更中標結(jié)果，或者中標人放棄中標項目的，應(yīng)當依法承擔(dān)法律責(zé)任。為避免后期雙方無法就合同主要條款達成一致，招標人一般將合同主要條款作為招標內(nèi)容之一，并要求投標人確認對合同主要條款無異議。但是，有些投標人在投標時可能沒有注意到合同的主要條款，導(dǎo)致在簽訂合同時出現(xiàn)爭議。
河南省鄭州市中級人民法院在(2019)豫016247號案中認為，華龍公司主張中標后，公司擬簽訂的合同明顯不平等，加重了其責(zé)任和義務(wù)。但華龍公司在簽署并批準合同主要條款后仍參與投標過程并中標，華龍公司未提供證據(jù)證明田冰公司擬簽署的合同與之前簽署并確認的合同條款明顯不符，應(yīng)依法承擔(dān)。華龍公司中標后未能在約定期限內(nèi)與田冰公司簽訂合同的，視為放棄中標項目，并依法承擔(dān)法律責(zé)任。
四、定金數(shù)額超過法定限額的效力有爭議。
保證金是為了保證投標人按照法律規(guī)定和雙方約定忠實履行相應(yīng)的義務(wù)。保證金的金額一般由招標人確定，投標人一般會根據(jù)招標人的要求全額支付保證金，以獲得交易機會。但招標人確定的金額可能比較高，一旦投標人面臨保證金被沒收的情況，會對保證金金額提出異議。在實踐中，對于存款是否應(yīng)符合具體標準存在爭議。
根據(jù)相關(guān)管理規(guī)定，適當降低保證金金額。河南省新鄉(xiāng)市中級人民法院在(2020)豫07471號案中認為，雖然法律法規(guī)沒有規(guī)定投標保證金的具體數(shù)額，但住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部《房屋建筑及市政基礎(chǔ)設(shè)施工程招標辦法》規(guī)定，投標總價一般不得超過2%，最高不得超過50萬元；國家發(fā)展改革委等九部委(含住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部)發(fā)布的《建設(shè)工程招標投標辦法》規(guī)定，投標保證金不得超過工程估算價的2%，但最高不得超過80萬元。根據(jù)上述文件，投標保證金最高不得超過80萬元。在胡風(fēng)公司的投標過程中，向中建五局收取500萬元的投標保證金是沒有依據(jù)的，因此法院不支持超出部分，支持扣除50萬元的投標保證金是可取的。
根據(jù)意思自治原則，存款金額不作調(diào)整。山東省泰安市中級人民法院在(2020)魯09第3217號案件中認為，雖然《招標投標法實施條例》對投標保證金的數(shù)額有限制，但該條例不是有效的規(guī)范，沒有禁止投標人和投標人自愿達成投標保證金數(shù)額的規(guī)定，且投標保證金是由上訴人公司自愿繳納的，因此上訴人要求返還多余部分沒有法律依據(jù)，法院不予支持。
5.律師建議。
與其他銷售合同糾紛相比，招投標糾紛有其獨特性。招標人和投標人應(yīng)充分了解自己的權(quán)利義務(wù)和行為規(guī)范，以確保招標投標的正常進行。
招標人在編制招標文件時應(yīng)了解招標事項，準確表達招標要求，并了解是否存在阻礙招標事項順利進行的情況，以避免任何不利的利益。
投標人應(yīng)仔細閱讀招標文件，以確定是否能夠充分響應(yīng)招標要求，并在避免因投標而造成安全損失的同時爭取交易機會。
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合同糾紛系列1:主張締約過失責(zé)任的要點。
合同糾紛系列2:從案例看締約過失責(zé)任的主要情形。
合同爭議系列3:標準條款的常見案例。
合同爭議系列4:標的物質(zhì)量異議期在銷售合同中的適用。
合同糾紛系列5:關(guān)注合同的生效條款，把握合同簽訂的最終層次。
合同糾紛系列6:能否行使隨意解除合同的權(quán)利？
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