上海企業(yè)律師分享瀆職罪刑事辯護(hù)中涉及的刑法規(guī)定及相關(guān)司法文書

　　認(rèn)真，負(fù)責(zé)，在其位謀其政，是最起碼的職業(yè)道德，然而，近年來(lái)，玩忽職守的人越來(lái)越多，只想著自己怎樣才能玩的開(kāi)心，卻遺忘了自己擔(dān)負(fù)的責(zé)任，尤其是國(guó)家機(jī)關(guān)的工作人員，這就很容易構(gòu)成瀆職罪，那么瀆職罪怎么辯護(hù)?下面是上海企業(yè)律師為您整理的內(nèi)容，希望幫助到您。

　　律師瀆職刑事辯護(hù)的刑法規(guī)定及相關(guān)司法文書

　　立法解釋

　　全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)刑法》第九章瀆職罪主體的決定（2002年12月全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第31次會(huì)議通過(guò)）

　　根據(jù)司法實(shí)踐中遇到的情況，全國(guó)人大常委會(huì)對(duì)刑法第九章瀆職罪主體的適用問(wèn)題進(jìn)行了討論，解釋如下：

　　在依照法律、法規(guī)規(guī)定行使國(guó)家行政職能的組織中執(zhí)行公務(wù)的，或者在國(guó)家機(jī)關(guān)委托代表國(guó)家機(jī)關(guān)行使職權(quán)的組織中執(zhí)行公務(wù)的，或者在國(guó)家機(jī)關(guān)中雖然不包括在國(guó)家機(jī)關(guān)人員編制內(nèi)，但在代表國(guó)家機(jī)關(guān)行使職權(quán)中從事公務(wù)和玩忽職守行為，構(gòu)成犯罪的，依照刑法關(guān)于玩忽職守罪的規(guī)定追究刑事責(zé)任。

　　現(xiàn)予公告。

　　司法進(jìn)行解釋及司法解釋性研究文件

　　最高國(guó)家人民對(duì)于檢察院進(jìn)行關(guān)于瀆職侵權(quán)責(zé)任犯罪問(wèn)題案件立案工作標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（節(jié)錄）（2006年7月26日 高檢發(fā)釋字〔2006〕2號(hào)）

　　附 則

　　本規(guī)定所稱國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員，是指在國(guó)家機(jī)關(guān)從事公務(wù)的人員，包括在各級(jí)國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)和軍事機(jī)關(guān)執(zhí)行公務(wù)的人員。在依照法律、法規(guī)規(guī)定行使國(guó)家行政職能的組織中執(zhí)行公務(wù)的人，或者在國(guó)家機(jī)關(guān)委托代表國(guó)家機(jī)關(guān)行使職權(quán)的組織中執(zhí)行公務(wù)的人，或者在國(guó)家機(jī)關(guān)中履行公務(wù)的人，雖不包括在國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員中，但代表國(guó)家機(jī)關(guān)行使職權(quán)的，應(yīng)當(dāng)視為國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員。中國(guó)共產(chǎn)黨鄉(xiāng)級(jí)以上機(jī)關(guān)和中國(guó)人民政治協(xié)商會(huì)議機(jī)關(guān)的公務(wù)員，視為國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員。

　　最高人民檢察院關(guān)于企事業(yè)單位公安機(jī)關(guān)工作人員能否構(gòu)成機(jī)構(gòu)改革過(guò)程中瀆職侵權(quán)犯罪主體的批復(fù)（最高檢發(fā)〔2002〕3號(hào)2002年4月29日起施行）

　　陜西省教育人民對(duì)于檢察院：

　　貴院《關(guān)于企業(yè)事業(yè)單位公安機(jī)關(guān)工作人員在體制改革過(guò)程中是否可以構(gòu)成瀆職侵權(quán)犯罪主體問(wèn)題的請(qǐng)示》（第159號(hào)）收悉。 經(jīng)研究，答復(fù)如下：

　　雖然企事業(yè)單位的公安機(jī)關(guān)在體制改革過(guò)程中尚未納入公安系統(tǒng)，但其工作人員在履行偵查職責(zé)時(shí)瀆職侵權(quán)的，可能成為瀆職侵權(quán)犯罪的主體。

　　此復(fù)

　　最高人民法院最高人民檢察院關(guān)于處理利用職務(wù)犯罪案件中的自首、立功等量刑情節(jié)認(rèn)定問(wèn)題的意見(jiàn)（2009年3月12日法律公布，2009年3月13日法律公布）

　　為依法進(jìn)行懲處貪污賄賂、瀆職等職務(wù)犯罪，根據(jù)我國(guó)刑法和相關(guān)國(guó)家司法解釋的規(guī)定，結(jié)合辦案管理工作生活實(shí)際，現(xiàn)就辦理職務(wù)犯罪行為案件以及有關(guān)自首、立功等量刑情節(jié)的認(rèn)定和處理技術(shù)問(wèn)題，提出具體如下意見(jiàn)：

　　一、關(guān)于自首的認(rèn)定和處理

　　根據(jù)《刑法》第67條第一款規(guī)定，自首的成立，既要有自首情節(jié)，又要如實(shí)供述自己的罪行。當(dāng)事實(shí)或犯罪分子尚未被辦案機(jī)關(guān)掌握，或雖已掌握，但犯罪分子未被偵查、訊問(wèn)，或未被宣布采取偵查措施或強(qiáng)制措施時(shí)，自動(dòng)向辦案機(jī)關(guān)投案。在此期間，如實(shí)交代自己主要犯罪事實(shí)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為自首。

　　犯罪分子向所在企業(yè)單位等辦案機(jī)關(guān)以外的單位、組織學(xué)生或者其他有關(guān)部門負(fù)責(zé)技術(shù)人員投案的，應(yīng)當(dāng)視為自動(dòng)投案。

　　在案件處理機(jī)關(guān)調(diào)查、訪談、訊問(wèn)、調(diào)查或者采取強(qiáng)制措施期間，犯罪分子如實(shí)供述案件處理機(jī)關(guān)掌握的線索所指向的事實(shí)的，不視為自首。

　　犯罪分子不向警方自首的，有下列情形之一的，視為已經(jīng)自首： （一）犯罪分子如實(shí)供認(rèn)不在辦案機(jī)關(guān)手中的罪行，與在辦案機(jī)關(guān)手中的罪行不同； （二）辦案機(jī)關(guān)掌握線索的犯罪事實(shí)不成立，犯罪分子在此范圍以外供認(rèn)同一罪行的。

　　單位進(jìn)行犯罪案件中，單位領(lǐng)導(dǎo)集體經(jīng)濟(jì)決定企業(yè)或者一個(gè)單位負(fù)責(zé)人決定而自動(dòng)投案，如實(shí)交代單位犯罪事實(shí)的，或者其他單位通過(guò)直接影響負(fù)責(zé)的主管部門人員能夠自動(dòng)投案，如實(shí)交代單位犯罪事實(shí)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為單位自首。單位自首的，直接負(fù)責(zé)的主管會(huì)計(jì)人員和直接社會(huì)責(zé)任公司人員未自動(dòng)投案，但如實(shí)交代自己學(xué)生知道的犯罪事實(shí)的，可以發(fā)展視為自首；拒不交代自己已經(jīng)知道的犯罪事實(shí)或者逃避法律追究的，不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為自首。單位之間沒(méi)有自首，直接導(dǎo)致責(zé)任審計(jì)人員以及自動(dòng)投案并如實(shí)交代自己應(yīng)該知道的犯罪事實(shí)的，對(duì)該直接責(zé)任人員認(rèn)為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為自首。

　　犯罪分子有自首行為的，經(jīng)辦機(jī)構(gòu)在移交案件時(shí)，應(yīng)當(dāng)說(shuō)明情況，移交有關(guān)證據(jù)材料。

　　對(duì)于具有自首情節(jié)的犯罪分子，應(yīng)當(dāng)根據(jù)犯罪的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)和對(duì)于社會(huì)的危害程度，結(jié)合自動(dòng)投案的動(dòng)機(jī)、階段、客觀環(huán)境，交代犯罪事實(shí)的完整性、穩(wěn)定性以及悔罪表現(xiàn)等具體情節(jié)，依法決定是否從輕、減輕或者免除處罰以及從輕、減輕處罰的幅度。

　　二、立功的認(rèn)定和處理

　　立功必須是罪犯本人的行為。 為便于輕舉處理，其親屬、朋友直接向有關(guān)部門揭露他人的犯罪行為，為其他案件的偵查提供重要線索，或者協(xié)助司法機(jī)關(guān)逮捕其他犯罪嫌疑人的，不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為犯罪立功。

　　其他人的立功犯罪材料應(yīng)當(dāng)指明具體的犯罪事實(shí)，線索或者立功幫助行為應(yīng)當(dāng)對(duì)偵查案件或者逮捕犯罪嫌疑人產(chǎn)生實(shí)際效果。犯罪分子揭露他人犯罪行為，不具體說(shuō)明犯罪事實(shí)，提供的線索或者協(xié)助行為對(duì)偵查其他案件或者逮捕其他犯罪嫌疑人沒(méi)有實(shí)際效果的，不能視為立功。

　　犯罪進(jìn)行分子揭發(fā)他人網(wǎng)絡(luò)犯罪問(wèn)題行為，提供偵破其他企業(yè)案件一個(gè)重要發(fā)展線索的，必須經(jīng)查證屬實(shí)，才能認(rèn)定為立功。審查制度是否可以構(gòu)成立功，不僅要審查辦案機(jī)關(guān)的說(shuō)明這些材料，還要提高審查工作有關(guān)歷史事實(shí)和證據(jù)能力以及與案件定性處罰根據(jù)相關(guān)的法律文書，如立案決定書、逮捕決定書、偵查終結(jié)報(bào)告、起訴意見(jiàn)書、起訴書或者判決書等。

　　據(jù)以立功的線索、材料主要來(lái)源有下列情形之一的，不能認(rèn)定為立功：（1）本人可以通過(guò)進(jìn)行非法手段或者非法途徑獲取的；（2）本人因原擔(dān)任的查禁犯罪等職務(wù)獲取的；（3）他人違反監(jiān)管規(guī)定向犯罪分子公司提供的；（4）負(fù)有查禁犯罪行為活動(dòng)管理職責(zé)的國(guó)家政府機(jī)關(guān)工作研究人員或者沒(méi)有其他發(fā)達(dá)國(guó)家社會(huì)工作相關(guān)人員需要利用職務(wù)便利企業(yè)提供的。

　　其他被犯罪分子舉報(bào)、揭發(fā)犯罪的犯罪嫌疑人，為偵查其他案件提供重要線索，防止他人犯罪活動(dòng)，或者協(xié)助司法機(jī)關(guān)逮捕其他犯罪嫌疑人的，犯罪嫌疑人、被告人依法應(yīng)當(dāng)處無(wú)期徒刑以上的，視為立功。 其中，可以判處無(wú)期徒刑以上刑罰，是指犯罪事實(shí)，情節(jié)可以判處無(wú)期徒刑以上刑罰。 已經(jīng)判決的，以實(shí)際判決為準(zhǔn)。 但是，根據(jù)犯罪行為的事實(shí)和情節(jié)，判處無(wú)期徒刑或者以上有期徒刑；被判處人有合法情節(jié)，依法從輕或者減輕處罰，判處有期徒刑的，視為重大立功。

　　對(duì)于有立功表現(xiàn)的犯罪分子，要根據(jù)犯罪的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)和對(duì)社會(huì)的危害程度，以及立功的作用、所破案件的嚴(yán)重程度、被抓獲的犯罪嫌疑人可能判處的法定刑、立功機(jī)會(huì)等具體情況，決定是否從輕、減輕或者免除處罰以及從輕或者減輕處罰的幅度。

　　三、關(guān)于企業(yè)如實(shí)交代環(huán)境犯罪案件事實(shí)的認(rèn)定和處理

　　罪犯依法沒(méi)有自首，但如實(shí)供述犯罪事實(shí)，有下列情形之一的，可以從輕處罰：（一）經(jīng)辦機(jī)關(guān)掌握了部分犯罪事實(shí)，犯罪分子已經(jīng)供述了其他同類犯罪事實(shí)； （二）辦案機(jī)關(guān)掌握的證據(jù)不充分，犯罪分子如實(shí)陳述，協(xié)助收集確定案件的證據(jù)。

　　犯罪進(jìn)行分子如實(shí)交代犯罪案件事實(shí)，有下列情形之一的，一般企業(yè)應(yīng)當(dāng)從輕處罰：（1）辦案機(jī)關(guān)僅掌握小部分犯罪行為事實(shí)，犯罪知識(shí)分子交代了大部分未被充分掌握的同種犯罪客觀事實(shí)的；（2）如實(shí)交代自己對(duì)于作為定案證據(jù)的收集有重要影響作用的。

　　四、追回贓款和贓物的處理

　　貪污案件中贓款贓物全部企業(yè)或者其他大部分追繳的，一般我們應(yīng)當(dāng)充分考慮從輕處罰。

　　受賄案件贓款、財(cái)物全部或者大部分被追回的，可以根據(jù)具體情況酌情從輕處罰。

　　犯罪分子或者其親屬、朋友主動(dòng)返還贓物或者積極配合辦案機(jī)關(guān)追回贓款贓物的，在偵查辦案過(guò)程中，按照辦案機(jī)關(guān)的授權(quán)，處罰與追回贓款贓物有區(qū)別。

　　犯罪分子及其親友主動(dòng)追回的經(jīng)濟(jì)損失，以及司法機(jī)關(guān)、罪犯所在單位和上級(jí)主管部門在其職務(wù)犯罪案件立案后追回的經(jīng)濟(jì)損失。 或因客觀原因減少的經(jīng)濟(jì)損失不予扣除，可酌情作為減輕處罰的情形。

　　全國(guó)法院關(guān)于審理企業(yè)經(jīng)濟(jì)環(huán)境犯罪案件進(jìn)行工作人員座談會(huì)紀(jì)要（節(jié)錄）（2003年11月13日最高人民對(duì)于法院法[2003] 167號(hào)印發(fā)）

　　貪污賄賂瀆職罪的主體

　　（一）國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員的確定；

　　刑法中所稱的國(guó)家政府機(jī)關(guān)管理工作進(jìn)行人員，是指在一個(gè)國(guó)家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員，包括在各級(jí)不同國(guó)家經(jīng)濟(jì)權(quán)力機(jī)關(guān)、行政部門機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)和軍事機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員。

　　根據(jù)企業(yè)有關(guān)立法解釋的規(guī)定，在依照相關(guān)法律、法規(guī)制度規(guī)定行使自己國(guó)家教育行政資源管理職權(quán)的組織中從事公務(wù)的人員，或者在受國(guó)家政府機(jī)關(guān)委托代表一個(gè)國(guó)家行使職權(quán)的組織中從事公務(wù)的人員，或者雖未列入國(guó)家安全機(jī)關(guān)人員編制但在這個(gè)國(guó)家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員，視為國(guó)家審計(jì)機(jī)關(guān)對(duì)于工作研究人員。在鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）以上分析中國(guó)沒(méi)有共產(chǎn)黨機(jī)關(guān)、人民政協(xié)機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員，司法實(shí)踐中也應(yīng)當(dāng)視為國(guó)家機(jī)關(guān)以及工作服務(wù)人員。

　　（二）“其他依法從事公務(wù)的人員”的認(rèn)定。

　　刑法第九十三條第二款規(guī)定的“其他企業(yè)依照相關(guān)法律從事公務(wù)的人員”應(yīng)當(dāng)更加具有以下兩個(gè)主要特征：一是在特定歷史條件下行使自己國(guó)家經(jīng)濟(jì)管理會(huì)計(jì)職能；二是依照我國(guó)法律制度規(guī)定從事公務(wù)。具體內(nèi)容包括：（1）依法履行職責(zé)的各級(jí)人民群眾代表大會(huì)代表；（2）依法履行審判職責(zé)的人民陪審員；（3）協(xié)助鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民需要政府、街道辦事處從事教育行政資源管理研究工作的村民委員會(huì)、居民委員會(huì)等農(nóng)村和城市基層員工組織設(shè)計(jì)人員；（4）其他由法律授權(quán)從事公務(wù)的人員。

　　（三）關(guān)于“從事國(guó)家公務(wù)”的理解

　　從事公共服務(wù)，是指代表國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有企業(yè)、企業(yè)事業(yè)單位和人民團(tuán)體履行組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督管理職責(zé)。 公共事務(wù)主要表現(xiàn)為與權(quán)力有關(guān)的公共事務(wù)和對(duì)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理的官方活動(dòng)。 國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員依法履行職責(zé)，國(guó)有企業(yè)的董事、經(jīng)理、監(jiān)事、會(huì)計(jì)師、出納員管理和監(jiān)督國(guó)有資產(chǎn)的活動(dòng)，從事公務(wù)。 沒(méi)有權(quán)限內(nèi)容的勞務(wù)活動(dòng)、技術(shù)服務(wù)工作，如售票員、售票員等從事的工作，一般不視為公務(wù)。

　　最高人民檢察院關(guān)于認(rèn)真執(zhí)行《中華人民共和國(guó)刑法修正案》和《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第九章關(guān)于瀆職罪適用主體的解釋》（<2003年1月14日《中華人民共和國(guó)刑法》[2003]第1號(hào)）的通知（節(jié)選）（<2003年1月14日）

　　要準(zhǔn)確進(jìn)行把握《刑法修正案（四）》和《解釋》的時(shí)間管理效力，正確選擇適用相關(guān)法律。……根據(jù)《立法法》第四十七條的規(guī)定，法律知識(shí)解釋的時(shí)間以及效力與它所解釋的法律的時(shí)間發(fā)展效力具有相同。對(duì)于在1997年修訂我國(guó)刑法施行自己以后、《解釋》施行以前沒(méi)有發(fā)生的行為，在《解釋》施行以后我們尚未得到處理問(wèn)題或者一個(gè)正在通過(guò)處理的案件，應(yīng)當(dāng)可以依照《解釋》的規(guī)定要求辦理。對(duì)于在《解釋》施行前已經(jīng)辦結(jié)的案件，不再變動(dòng)。

　　最高國(guó)家人民對(duì)于檢察院進(jìn)行關(guān)于屬工人通過(guò)編制的鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）工商所所長(zhǎng)能否可以依照我國(guó)刑法第397條的規(guī)定追究刑事法律責(zé)任管理問(wèn)題的批復(fù)（ 2000年10月3i日 高檢發(fā)研字2000） 23號(hào)）江西省農(nóng)村人民法院檢察院：

　　關(guān)于鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）工商所主任（職工）是否屬于國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員的問(wèn)題，我們已經(jīng)收到了。 經(jīng)研究，答復(fù)如下：

　　根據(jù)刑法第九十三條第二款的規(guī)定，由人事部門任命的職工設(shè)立的鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）工商所所長(zhǎng)，依法履行工商行政管理職責(zé)的，是依法執(zhí)行公務(wù)的，應(yīng)當(dāng)視為國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員。如果玩忽職守導(dǎo)致公共財(cái)產(chǎn)、國(guó)家和人民利益遭受重大損失，可適用刑法第397條的規(guī)定，以玩忽職守罪追究刑事責(zé)任。

　　此復(fù)

　　最高人民檢察院關(guān)于合同制民警能否成為玩忽職守罪主體問(wèn)題的答復(fù)（〈發(fā)衍字（2000,09)20,2000年10月9日）

　　遼寧省中國(guó)人民對(duì)于檢察院：

　　貴院已收到《關(guān)于李海刑事犯罪嫌疑人玩忽職守案件的請(qǐng)示》（[1999]76號(hào)）。 經(jīng)研究，答復(fù)如下：

　　根據(jù)我國(guó)刑法第九十三條第二款的規(guī)定，合同制民警在依法進(jìn)行執(zhí)行公務(wù)期間，屬其他企業(yè)依照相關(guān)法律可以從事公務(wù)的人員，應(yīng)以一個(gè)國(guó)家行政機(jī)關(guān)對(duì)于工作研究人員論。對(duì)合同制民警在依法嚴(yán)格執(zhí)行公務(wù)服務(wù)活動(dòng)中的玩忽職守行為，符合中國(guó)刑法第三百九十七條規(guī)定的玩忽職守罪構(gòu)成形式要件的，依法以玩忽職守罪追究刑事責(zé)任。

　　此復(fù)

　　最高人民檢察院關(guān)于鄉(xiāng)鎮(zhèn)財(cái)政辦公室主任是否適用于國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員的批復(fù)。

　　上海市人民檢察院

　　你院滬檢發(fā)〔2000〕30號(hào)文收悉。經(jīng)研究，批復(fù)如下：

　　屬于行政執(zhí)法機(jī)關(guān)的鄉(xiāng)鎮(zhèn)財(cái)政辦公室工作人員在國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員管理下，從事政府行政公務(wù)活動(dòng)，濫用職權(quán)、玩弄權(quán)力，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)視為國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員。

　　綜上所述，對(duì)于瀆職罪的辯護(hù)，要有充分的準(zhǔn)備才行，要有充分的說(shuō)服力度，才能證明自己的無(wú)罪，才能說(shuō)服大家。過(guò)程還是很復(fù)雜的，所以希望大家能在工作上認(rèn)真負(fù)責(zé)一些，也能少了這些麻煩。以上就是上海企業(yè)律師為您準(zhǔn)備的內(nèi)容，希望對(duì)您有所幫助。