浦東區(qū)律師事務(wù)所 眾籌從本質(zhì)上來說是一種集資手段。而股權(quán)眾籌是以股權(quán)為回報(bào)形式,一般借助互聯(lián)網(wǎng),由投資者、融資者、眾籌平臺三方共同參與完成的一種融資模式。公募股權(quán)眾籌一般對所有投資者開放,并且通過互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行勸誘和廣告宣傳。而在我國,由于法律法規(guī)的禁止性規(guī)定,股權(quán)眾籌平臺往往選擇縮小項(xiàng)目信息公開范圍和眾籌規(guī)模,以“私募眾籌”的方式完成融資。但是公募股權(quán)眾籌仍然在我國以外的發(fā)達(dá)金融市場成為主流。公募股權(quán)眾籌在模式與特點(diǎn)上與上市股票交易、債券眾籌(P2P)都有著一定的異同,呈現(xiàn)出“公開、小額、大眾”的鮮明特點(diǎn),是一種面向廣大中小投資者的高風(fēng)險(xiǎn)投資方式。雖然尚未獲得我國《證券法》的徹底承認(rèn),但是它符合證券的實(shí)質(zhì)性標(biāo)準(zhǔn),眾籌的過程從本質(zhì)上來說是一種證券發(fā)行的過程。不過,由于《證券法》對于證券的定義缺少實(shí)質(zhì)性總結(jié)而只有外延性列舉,股權(quán)眾籌的法律性質(zhì)在我國仍然比較模糊,也尚未獲得合法性的承認(rèn),游走在灰色地帶。
一是，是否承諾約定的回報(bào)。非法集資通常都以承諾一定期限還本付息為標(biāo)準(zhǔn)，且承諾的利息往往遠(yuǎn)高于銀行利息;而股權(quán)眾籌沒有承諾固定的回報(bào)，投資者享受股東權(quán)利也承擔(dān)股東風(fēng)險(xiǎn)。
二是，非法集資侵害的客體是金融機(jī)構(gòu)的管理秩序。我國刑法學(xué)權(quán)威學(xué)者認(rèn)為“只有當(dāng)行為人非法吸收公眾存款，用于貨幣資本的經(jīng)營時(如發(fā)放貸款)，才能認(rèn)定擾亂金融秩序，才能以本罪論”;股權(quán)眾籌募集的資金往往是投向一個實(shí)體的項(xiàng)目，并非資本經(jīng)營，這就是另一個重要的判斷標(biāo)準(zhǔn)。
非法集資罪產(chǎn)生的背景是工業(yè)時代，在我國則打上了很深的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的烙印，在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時代，金融秩序是絕對國家壟斷的不容民間資本國外資本染指的領(lǐng)域，后來雖然建立了社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，但這套思維觀念還根深蒂固，非法集資包括非法吸收公眾存款罪、集資詐騙罪、欺詐發(fā)行股票債券罪、擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪等罪名，其中一些罪名的設(shè)置是為了維護(hù)現(xiàn)行金融秩序安排的。
眾籌則是產(chǎn)生在網(wǎng)絡(luò)等新經(jīng)濟(jì)成長繁榮的后工業(yè)時代，創(chuàng)業(yè)者通過微信、微博、互聯(lián)網(wǎng)等網(wǎng)絡(luò)工具、或者專門的眾籌網(wǎng)站發(fā)起自己的眾籌項(xiàng)目，快速的聚集感興趣的小伙伴們的資金、智慧和資源，實(shí)現(xiàn)快速的崛起，這是一種典型的民間小額資金的融資模式。
非法集資行為的客觀構(gòu)成
1、未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)或者借用合法經(jīng)營的形式吸收資金;
2、通過媒體、推介會、傳單、手機(jī)短信等途徑向社會公開宣傳;
3、承諾一定期限內(nèi)以貨幣、實(shí)物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報(bào);
4、向社會公眾即社會不特定對象吸收資金。
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